Решение от 28.02.2014 АНХД № 5280/2013 РС Пловдив

Жалбоподателят оспорва констатациите направени в наказателното постановление, които излага в подробна жалба и които релевира в съдебно заседание чрез процесуалния си представител адв. М.. Въззиваемата страна, редовно призовани, не изпраща процесуален представител за съдебното заседание, на което е бил даден ход на делото по същество. Съдът, след като се запозна с приложените по делото писмени доказателства, приема за установено следното: Жалбата е подадена в законоустановения срок и от лице легитимирано да атакува наказателното постановление, поради което е процесуално допустима.

На 03.06.2013 год. била извършена планова проверка от Агенция за държавна финансова инспекция на М. б. за а. л. „Т.” в гр. П., където било прието за установено, че в периода 27.02.2012 г. – 31.12.2012 г. здравното заведение е реализирало доставки на медицински консумативи чрез покупка от различни доставчици, на обща стойност 38 874,60 без ДДС. Отбелязаната стойност попадала в стойностните прагове по чл. 14, ал. 4, т. 2 от ЗОП, а именно по-висока от 15 000 лв. без ДДС, за която стойност възложителите на обществени поръчки могат да не провеждат процедурите по закона, но са длъжни да приложат условията и реда по глава осма „а” на ЗОП, като за направените покупки на медицински консумативи се изисква покана към такава по реда на глава осма „а” във вр. с чл. 14, ал.4 , т. 2 от ЗОП.

През предходната отчетна година 2011 г. стойността на извършените доставки на медицински консумативи за нуждите на болницата възлизало на 45 179,23 лева без ДДС, поради което било прието, че МБАЛ „Т.” ООД към 27.02.2012 г. – датата на първата доставка, не е било приложило условията и реда на глава осма „а” от ЗОП при наличието на всички законови предпоставки за това. Било установено,чрез справки от счетоводството на болницата, че сумата от 38 874, 60 лв. без ДДС представлява общата сума за закупените медицински консумативи през 2012 г., като те са били закупувани от различни доставчици съгласно подробен опис на всички издадени фактури за консумативи през 2012 г.

В хода на проведените съдебни заседание от разпита на свидетеля Росица И. се установява, че консумативите не могат да бъдат закупени от една фирма и разходите, които са декларирани с покупки от различни фирми, да се считат за една покупка и да се приложат правилата за обществена поръчка.

Видно от запитване до здравната каса налице ли е сключен договор между процесното дружество и РЗОК- Пловдив за 2012 год., РЗОК потвърждава, че МБАЛ „ Т.“ е сключило договор с НЗОК/РЗОК гр. Пловдив № 162382/29.02.2012 г. за оказване на болнична помощ по клинични пътеки. В предмета не са включени клинични пътеки, в които е необходимо използването на медицински консумативи, заплащани извън оказаната медицинска дейност в периода на пролежаване и хоспитализация, като лечението по клинични пътеки е в точно определен размер и НЗОК плаща фиксирания размер, без значение дали лечебното заведение е вложило по-голяма или по-малка сума за лечение на пациенти. Поради така приетото нарушение срещу МБАЛ “Т.“ е бил съставен процесния акт. В направено срещу същия възражение от страна на управителя на МБАЛ „Т.“ - С. И. И., се сочело,че медицинските консумативи се разделят на пет групи (1-неинвазивни, 2- инвазивни, 3- инструментариум, 4- дезинфектанти, 5- рентгенови), които са били закупени от различни производители, като не нахвърлят сумата от 20 000 лв. без ДДС. Това е било наложително, тъй като всяко лечение има специфичен характер и нуждата от различни и нови продукти постоянно се изменя. Всичко това, според управителя на медицинското заведение, било съобразено с нуждите на пациента, за по-качественото му медицинско обслужване. Тъй като доводите не били възприети от административно наказващия орган, било издадено процесното наказателно постановление.

Описаната фактическа обстановка се установява от приложените по делото писмени доказателства: АУАН, НП, Справка с изх. № 147 от 29.05.2013 год. относно извършените разходи за медицински консумативи от МБАЛ „ Т.“ ООД, гр. Пловдив за периода 27.02.2012 год. - 31.12.2012 год., справка с изх. № 136 от 29.05.2013 год. относно извършените разходи за доставка на медицински консумативи от МБАЛ „ Т.“ ООД, гр. Пловдив за периода 01.01.2011г.-31.12.2011 г., счетоводни извлечения и документи, договор с РЗОК, както и от разпита на актосъставителя, изслушана в свидетелско качество, а също така и от разпита на свид. И. – главна медицинска сестра на болницата.

При така установената по делото фактическа обстановка, административно-наказващият орган е приел, че нарушението следва да бъде квалифицирано по чл. 14, ал. 4, т. 2 вр. чл. 3, ал. 1 , т. 1 вр. глава осма „а” вр. чл. 8, ал. 3 от Закона за обществените поръчки и на основание чл. 129, ал. 5 от Закона за обществени поръчки е наложил административно наказание.

Съдът е на становище, че при съставянето на наказателното постановление са допуснати съществени нарушения на процесуалните правила и материалния закон. От една страна няма никакви данни, че дружеството има приходи от НЗОК повече от 30%, тъй като МБАЛ „ Т.“ ООД е частна клиника.

От една страна целта на ЗОП е „осигуряване на ефективност при разходването на бюджетни и извънбюджетни средства, както и на средства, свързани с извършването на определени в закона дейности с обществено значение“, но лечебно заведение – жалбоподател е търговско дружество, част от приходите на които са от бюджета на НЗОК. То осъществява своята дейност като субект на търговското право, поради което следва да бъде доказано от страна на АНО, че 30 % от приходите му за 2011 г. са за сметка на НЗОК.

Действително от представените справки за медицински консумативи през 2011 г. на база на преценка на наказания субект, може да се направи прогнозната стойност по смисъла на чл. 15 от ЗОП и извод да приложимост на процедурите по чл. 14 от ЗОП, което не е било сторено през 2012 г. Тогава са били извършени доставки на медицински консумативи, без предварително да е бил приложен редът, визиран в глава осма „а” от ЗОП, който в подобен случай е приложим.

Разпоредбата на чл. 129, ал. 5 от ЗОП предвижа наказание за възложителя, който възложи обществена поръчка на стойност по чл. 14, ал. 3 от ЗОП, без да спази правилата на чл. 101а, 101б, или 101е от ЗОП от глава осма „а” от ЗОП - „Възлагане на обществени поръчки чрез публична покана”.

Изцяло се споделят доводите на пълномощника на жалбоподателя, че липсва легално понятие за медицински консуматив, които според характера и предназначението си са различни видове, като самата актосъставителка е разчитала самия наказан субект да определи кои консумативи са медицински и да й предостави справките за разходи по тях. Освен това в обстоятелствата се сочи, че са направени доставки в периода 27.02.2012 г. до 31.12.2012 г., без към 27.02.12 г. – първа доставка да са приложени условията и реда по глава осма „а” от ЗОП. Само по себе си не става ясно нарушението за целия период ли е реалзирано или само на датата на първата доставка, което препятства преценка аза приложимия закон, тъй като разпоредбата на чл. 14 и чл. 129, ал. 5 от ЗОП са претърпели няколко изменения и датата или периода на нарушението са важни в тази насока.

Отделно от това, нормата на чл. 129, ал. 5 от ЗОП включва различни хипотези, свързани с липса на публикувана покана по образец, непубликуване на такава, несключване на писмен договор с изпълнителя, или неизпълнение на отделните задължения, визирани в чл. 101а, 101б и чл. 101е от ЗОП, към които препраща чл. 129, ал. 5 от ЗОП. Приема се, че описаното в наказателното постановление неприлагане условията и реда по глава осма ”а” от ЗОП” е посочено твърде общо и е налице нарушение по чл. 57, ал. 1, т. 5Чл. 57. ⚖️ Практика (32) (1) Наказателното постановление трябва да съдържа: 1. собственото, бащиното и фамилното име и длъжността на лицето, което го е издало; 2. датата на издаването и номерата на постановлението; 3. датата на акта, въз основа на който се издава и името, длъжността и местослуженето на актосъставителя; 4. (изм. - ДВ, бр. 59 от 1992 г., доп. - ДВ, бр. 109 от 2020 г., в сила от 23.12.2021 г.) собственото, бащиното и фамилното име на нарушителя и точния му адрес, единен граждански номер, а в случай че е чужденец - имената, точния адрес, дата на раждане, а ако има информация за това - и място на раждане, по паспорт или заместващ го документ за пътуване с посочване на номер, дата на издаване и издател на документа; 5. описание на нарушението, датата и мястото, където е извършено, обстоятелствата, при които е извършено, както и на доказателствата, които го потвърждават; 6. законните разпоредби, които са били нарушени виновно; 7. вида и размера на наказанието; 8. (нова - ДВ, бр. 109 от 2020 г., в сила от 23.12.2021 г.) отегчаващите и смекчаващи обстоятелства и другите обстоятелства, взети предвид при определяне вида и размера на наказанието; 9. (нова - ДВ, бр. 109 от 2020 г., в сила от 23.12.2021 г.) времето, през което наказаното лице е било лишено по административен ред или фактически от възможността да упражнява определена професия или дейност, което се приспада от времето на изтърпяване на наказанието временно лишаване от право да се упражнява определена професия или дейност; 10. (предишна т. 8 - ДВ, бр. 109 от 2020 г., в сила от 23.12.2021 г.) вещите, които се отнемат в полза на държавата; 11. (нова - ДВ, бр. 109 от 2020 г., в сила от 23.12.2021 г.) разпореждането с веществените доказателства; 12. (предишна т. 9 - ДВ, бр. 109 от 2020 г., в сила от 23.12.2021 г.) размера на обезщетението и на кого следва да се заплати; 13. (предишна т. 10, изм. - ДВ, бр. 109 от 2020 г., в сила от 23.12.2021 г.) в какъв срок и пред кой съд подлежи на обжалване. (2) Наказателното постановление се подписва от длъжностното лице, което го е издало. (3) (Нова - ДВ, бр. 109 от 2020 г., в сила от 23.12.2021 г.) С наказателното постановление нарушителят се уведомява и за правата му по от ЗАНН.

Ето защо и поради горните мотиви, Пловдивски районен съд, 14 н.с.   Р Е Ш И :

ОТМЕНЯ Наказателно постановление № 11010985 от 10.07.2013 год. на Директора на Агенция за държавна финансова инспекция гр. София, с което на М. б. за а. л. „Т.“ ООД на основание чл. 129, ал. 5 от Закона за обществени поръчки и заповед № ЗМФ-682/06.06.2013 год. на министъра на финансите е наложено административно наказание ИМУЩЕСТВЕНА САНКЦИЯ в размер на 500 лв.

Решението подлежи на касационно обжалване в 14 – дневен срок от съобщението до страните за постановяването му пред Административен съд- Пловдив, по реда на АПК